產(chǎn)品召回制度離我們有多遠(yuǎn)

??? ?一、我國目前的產(chǎn)品質(zhì)量現(xiàn)狀

????我國目前還沒有一部真正意義上的缺陷產(chǎn)品召回的法律規(guī)定,只有2004年頒布的《缺陷汽車召回管理規(guī)定》,但由于其法律層次比較低,實(shí)施的效果不盡如人意,而且它僅僅限于汽車行業(yè).但我國目前產(chǎn)品質(zhì)量狀況存在的問題比較嚴(yán)重,許多產(chǎn)品由于質(zhì)量存在缺陷給消費(fèi)者的人身、財(cái)產(chǎn)安全造成了極大的損害，而且我國的產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售、流通的各個(gè)環(huán)節(jié)也出現(xiàn)了發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中曾出現(xiàn)的問題，其中以產(chǎn)品缺陷致害的問題尤為突出。

????二、我國缺陷產(chǎn)品召回制度現(xiàn)狀的主要形成原因

????第一，中國實(shí)行缺陷產(chǎn)品召回制度存在法律障礙。

????目前在我國法律體系中，與我國缺陷產(chǎn)品召回制度密切相關(guān)的法律應(yīng)當(dāng)是《產(chǎn)品質(zhì)量法》，該法直接規(guī)定和援引的其他相關(guān)法律，包括《民法通則》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《刑法》中有關(guān)條款的規(guī)定的內(nèi)容，在某種程度上為政府對缺陷產(chǎn)品的管理提供了依據(jù)。而且如《中華人民共和國合同法》第六十、六十一、一百二十一條及《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十條等都為產(chǎn)品召回的實(shí)行提供了實(shí)體法上的依據(jù)，但這些條款都存在操作上的局限性，所以應(yīng)由國家頒布特別法來調(diào)整產(chǎn)品召回管理制度。2004年3月15日由國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局、國家發(fā)展和改革委員會(huì)、商務(wù)部、海關(guān)總署聯(lián)合制定的《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定》正式發(fā)布，2004年10月1日起開始實(shí)施。這是我國以缺陷汽車產(chǎn)品為試點(diǎn)首次實(shí)施召回制度，它的出臺加強(qiáng)對缺陷汽車產(chǎn)品召回事項(xiàng)的管理，消除缺陷汽車產(chǎn)品對使用者及公眾人身、財(cái)產(chǎn)安全造成的危險(xiǎn)，維護(hù)了公共安全、公眾利益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。但它只是部門規(guī)章而非嚴(yán)格意義上的法，因此它缺乏廣泛的法律效力。而且該規(guī)定適用的范圍僅限于缺陷汽車，其他缺陷產(chǎn)品被排除在外，因此，該規(guī)定并不能普遍的適用于所有的缺陷產(chǎn)品召回問題。

????第二，相關(guān)政府部門職權(quán)分工不清，影響政府的管理效力。

????在我國由于歷史原因形成了政府部門職權(quán)重疊交叉，在缺陷產(chǎn)品的管理上有很多部門，僅以汽車缺陷產(chǎn)品管理為例，在《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定》出臺前，處理車輛質(zhì)量糾紛的就有民間機(jī)構(gòu)中消協(xié);有質(zhì)檢機(jī)構(gòu)國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局;有中國車檢中心和天津、北京兩個(gè)承接任務(wù)的國家試驗(yàn)基地;此外海關(guān)總署、原外經(jīng)貿(mào)部、公安部、國家工商局都可以對汽車召回事件的發(fā)展進(jìn)行控制，但沒有一個(gè)部門可以負(fù)起全責(zé)。而在召回缺陷產(chǎn)品中，政府有關(guān)部門應(yīng)該發(fā)揮非常大的作用，這是因?yàn)樵诋a(chǎn)品銷售和售后服務(wù)質(zhì)量問題處理管理環(huán)節(jié)上，消費(fèi)者與企業(yè)之間存在很大程度的信息和地位不對稱，企業(yè)有可能隱瞞產(chǎn)品較大缺陷或?qū)⑿再|(zhì)嚴(yán)重的系統(tǒng)性缺陷作為一般的產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵進(jìn)行處理，甚至還可能以所謂“優(yōu)惠服務(wù)”等名目，將本應(yīng)由其負(fù)擔(dān)的費(fèi)用和成本轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者頭上。為此，政府部門必須適時(shí)介人，因?yàn)樵谡块T監(jiān)督管理下完成的召回行為，不僅可以最大程度地消除數(shù)量龐大的缺陷產(chǎn)品存在的安全隱患，幫助制造商最大程度地減少產(chǎn)品責(zé)任賠償費(fèi)用，還直接減少了全社會(huì)解決缺陷產(chǎn)品危害問題的管理成本，避免和減少為數(shù)眾多、復(fù)雜持久的司法訴訟、保險(xiǎn)賠償費(fèi)用等經(jīng)濟(jì)發(fā)展的社會(huì)成本。

????第三，人們的認(rèn)識、觀念問題。

????國內(nèi)一些業(yè)內(nèi)人士始終認(rèn)為目前中國的國情并不適用缺陷產(chǎn)品召回制度。原因在于，國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)的整體技術(shù)水平、企業(yè)的實(shí)際承受能力，以及整個(gè)經(jīng)濟(jì)環(huán)境和社會(huì)環(huán)境等因素與施行缺陷產(chǎn)品召回制度的基礎(chǔ)和要求相差甚遠(yuǎn)。筆者認(rèn)為，在我國入世之初，不但產(chǎn)品無國界，更是服務(wù)無國界，實(shí)施缺陷產(chǎn)品召回制度已經(jīng)成為一個(gè)必然的發(fā)展趨勢,尤其是我國《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定》出臺更說明我國是認(rèn)可的.隨著消費(fèi)觀念的日漸成熟，價(jià)格將不再是消費(fèi)的決定因素，服務(wù)將成為決定消費(fèi)的重要因素。此外，因?yàn)閾?dān)心企業(yè)無力負(fù)擔(dān)巨額召回費(fèi)用，會(huì)導(dǎo)致破產(chǎn)而不施行缺陷產(chǎn)品召回制度，似乎也不合情理。在國外缺陷產(chǎn)品召回制度作為最后的一種防護(hù)手段不僅維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益，而且也避免企業(yè)因此遭受重大創(chuàng)傷，召回往往被看作企業(yè)的自救，而事實(shí)上國內(nèi)企業(yè)在“政府保護(hù)主義”的影響下，已經(jīng)習(xí)慣了多賺錢、少負(fù)義務(wù)，不愿正視缺陷產(chǎn)品召回制度。 筆者認(rèn)為，現(xiàn)在我們所要討論的不是中國該不該施行缺陷產(chǎn)品召回制度，而是如何解決好在中國施行缺陷產(chǎn)品召回制度中所面臨的問題。缺陷產(chǎn)品召回制度的實(shí)施一定程度上能夠能提高企業(yè)的國際競爭力和避免外國在召回方面的歧視對待.

????三、我國缺陷產(chǎn)品召回制度的相關(guān)立法及不足

????第一、 民法通則的有關(guān)規(guī)定

????《民法通則》第一次將產(chǎn)品責(zé)任問題規(guī)定在民事基本法中，使產(chǎn)品立法進(jìn)入了一個(gè)新的階段，這無疑是具有里程碑意義的。主要體現(xiàn)在《民法通則》第122條規(guī)定上 ，該條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成人身財(cái)產(chǎn)損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。”但根據(jù)本文《民法通則》中，將“產(chǎn)品缺陷”表述為產(chǎn)品質(zhì)量不合格，缺乏準(zhǔn)確性，合格與否與標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)，但符合標(biāo)準(zhǔn)并非就意味著產(chǎn)品不存在缺陷。“蘇丹紅一號”事件在某種程度上給予了很好的證明。當(dāng)然《民法通則》第146條規(guī)定 因產(chǎn)品責(zé)任造成人身、財(cái)產(chǎn)損害應(yīng)當(dāng)適用的法律及準(zhǔn)據(jù)法。此外，民法通則還有一些原則性的規(guī)定，對于我國涉外產(chǎn)品責(zé)任法律適用具有指導(dǎo)意義，如《民法通則》第142條規(guī)定的“國際條約優(yōu)先原則”，即如果我國參加的雙邊或多邊的條約中有關(guān)涉外產(chǎn)品責(zé)任法律適用的規(guī)定，同我國的法律規(guī)定不相同時(shí)，適用國際條約的規(guī)定，但我國聲明保留的條款除外。還有《民法通則》第150條規(guī)定的“公共政策保留原則”，即如果選擇適用的外國法律或國際慣例，與我國公共利益相違背時(shí)，不得適用該外國法或國際慣例，轉(zhuǎn)而適用中國法。在我國立法沒有對被請求方的責(zé)任利益予以適當(dāng)關(guān)注的時(shí)候，第150條規(guī)定可以部分地起到這個(gè)作用。合同法第60條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。第111條規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或約定不明的，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

????第二、《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定

????有關(guān)于產(chǎn)品缺陷相關(guān)立法規(guī)定顯得混亂、分散?，F(xiàn)行法律體系中，與缺陷產(chǎn)品密切相關(guān)的應(yīng)當(dāng)是《產(chǎn)品質(zhì)量法》?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》直接規(guī)定或援引《民法通則》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《刑法》中有關(guān)條款的內(nèi)容。是有關(guān)行政部門實(shí)施缺陷產(chǎn)品管理的基本法律依據(jù)。但是《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定過于側(cè)重法理性。而缺乏實(shí)際操作的具體規(guī)定。它所引用的法律規(guī)定本身也有錯(cuò)誤?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的頒布標(biāo)志著我國產(chǎn)品責(zé)任法律正趨于成熟，對于產(chǎn)品責(zé)任制度來說，前者的規(guī)定尤為突出?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》是1993年2月22日通過并于9月實(shí)行的，它對于產(chǎn)品責(zé)任法的基本內(nèi)容作了較全面的概括。該法突破了以往產(chǎn)品質(zhì)量、責(zé)任方面的法律規(guī)定，對產(chǎn)品責(zé)任領(lǐng)域里一些法律概念作了專門的規(guī)定。例如，該法第2條規(guī)定：本法所稱產(chǎn)品指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。建設(shè)工程不適用本法規(guī)定?！睂τ谌毕莓a(chǎn)品參照國際通行規(guī)則，確立了缺陷產(chǎn)品的基本概念，第34條規(guī)定：本法所稱 “缺陷”是指產(chǎn)品存在危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的不合理危險(xiǎn)；產(chǎn)品有保障人體健康，人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，指不符合該標(biāo)準(zhǔn)。該法還規(guī)定了對生產(chǎn)者、銷售者實(shí)行的由于缺陷產(chǎn)品引起的消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)損害進(jìn)行賠償?shù)倪^錯(cuò)責(zé)任和嚴(yán)格責(zé)任原則。第29條即規(guī)定了生產(chǎn)者的嚴(yán)格責(zé)任，該條規(guī)定：因產(chǎn)品存在缺陷造成人身缺陷產(chǎn)品以外的其他財(cái)產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第30條規(guī)定了銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷造成人身他人財(cái)產(chǎn)損害的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。此外該法還明確規(guī)定了產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成條件，責(zé)任主體責(zé)任的劃分及免除，損害賠償?shù)木唧w內(nèi)容，訴訟時(shí)效與請求權(quán)期間等等內(nèi)容.產(chǎn)品質(zhì)量法第40條規(guī)定，售出的產(chǎn)品有下列情形之一的，銷售者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換、退貨，給購買產(chǎn)品的消費(fèi)者造成損失的，銷售者應(yīng)當(dāng)賠償損失:①不具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能而事先未作說明的;②不符合在產(chǎn)品或者其包裝上說明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)的;③不符合以產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況的。銷售者依照前款規(guī)定負(fù)責(zé)修理、更換、退貨、賠償損失后，屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或者屬于向銷售者提供產(chǎn)品的其他銷售者的責(zé)任的，銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者、供貨者追償。銷售者未按照第1款規(guī)定給予修理、更換、退貨或者賠償損失的，由產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門或者工商行政管理部門責(zé)令改正，生產(chǎn)者之間、銷售者之間、生產(chǎn)者與銷售者之間訂立的買賣合同、承攬合同有不同約定的，合同當(dāng)事人按照合同約定執(zhí)行。本文認(rèn)為這些規(guī)定都為我國未來的缺陷產(chǎn)品召回法律規(guī)定提供了法律依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，具有牽頭作用。

????第三、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定

????1994年1月1日實(shí)施的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，它的頒布標(biāo)志著我國消費(fèi)者保護(hù)法制建設(shè)發(fā)展到了一個(gè)新的階段，在產(chǎn)品責(zé)任方面也有其新的建樹?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》以消費(fèi)者權(quán)利為中心，同時(shí)規(guī)定了生產(chǎn)經(jīng)營者的義務(wù)，對有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品責(zé)任主體（生產(chǎn)者、銷售者等）、產(chǎn)品損害賠償?shù)鹊葍?nèi)容 做了規(guī)定。尤其關(guān)于損害賠償項(xiàng)目及其懲罰性損害賠償金方面有較為創(chuàng)新的規(guī)定。該法第41條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品或服務(wù)，造成消費(fèi)者或其他受害人人身損害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、治療期間的護(hù)理費(fèi)、因誤工減少的收入等費(fèi)用，造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)支付殘疾者生活自助具費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)、殘疾賠償金以及由其撫養(yǎng)的人所必須的生活費(fèi)用；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。消法第7條規(guī)定，消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有人身、財(cái)產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利.消費(fèi)者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。第8條規(guī)定，消費(fèi)者享有知悉其購買，使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。第18條規(guī)定，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。對可能危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的商品和服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者作出真實(shí)的說明和明確的警示，并說明和標(biāo)明正確使用商品或服務(wù)的方法，以及防止危害發(fā)生的方法。經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務(wù)存在嚴(yán)重缺陷，即使正確使用商品或者接受服務(wù)仍然可能對人身、財(cái)產(chǎn)安全造成危害的，應(yīng)當(dāng)立即向有關(guān)行政部門報(bào)告和告之消費(fèi)者，并采取防止危害發(fā)生的措施。第23條，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，按照國家規(guī)定或者與消費(fèi)者的約定，承擔(dān)包修、包換、包退或者其他責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定或者約定履行，不得故意拖延或者無理拒絕. 第42條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品和服務(wù)，造成消費(fèi)者或其他受害人死亡的，應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死亡賠償金以及由死者生前撫養(yǎng)的人所必須的生活費(fèi)等費(fèi)用；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。這些規(guī)定較《民法通則》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》關(guān)于損害賠償項(xiàng)目的規(guī)定多而且具體。該法第49條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的1倍?！痹撘?guī)定突破了我國傳統(tǒng)民事法律中的損一賠一的民事賠償規(guī)定，承認(rèn)了民事責(zé)任除補(bǔ)償功能之外尚具有懲罰功能的客觀事實(shí)。它是我國目前最典型的帶有懲罰性的民事責(zé)任規(guī)定。正是這一規(guī)定在近幾年里大大激勵(lì)了被稱作“打假運(yùn)動(dòng)”的反欺詐斗爭，適用這一規(guī)定的案件大量出現(xiàn)，而且出現(xiàn)了一些適用該規(guī)定的典型案例，如：“王海打假案”、“耿某訴中央南京商場案”“何山訴萬樂達(dá)商行案”、“薛萍訴北京燕莎友誼商城案等等?！痹摲ǖ?9條已經(jīng)成為中國消費(fèi)者保護(hù)領(lǐng)域的一個(gè)熱點(diǎn)，被譽(yù)為消費(fèi)者保護(hù)法中最引人注目的條款?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》有密切聯(lián)系。在具體規(guī)定上，兩部法在許多方面有交叉的、相互滲透的規(guī)定，在關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量所做的一些規(guī)定上兩部法甚至相同。當(dāng)然兩部法畢竟是不同的法，各自有其適用范圍和側(cè)重點(diǎn)。在解決有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量、產(chǎn)品責(zé)任法律問題以適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》為主，因?yàn)樵摲ㄔ诋a(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理與產(chǎn)品責(zé)任領(lǐng)域處于核心地位；在解決不僅僅屬于消費(fèi)者安全保障范疇的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題，可適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，因?yàn)樵摲ㄔ谙M(fèi)者保護(hù)領(lǐng)域起著統(tǒng)帥作用。

????四、缺陷產(chǎn)品召回制度立法的必要性

????第一，建立產(chǎn)品召回法律制度有利于保護(hù)消費(fèi)者的人身財(cái)產(chǎn)安全，促進(jìn)消費(fèi)，提高人們的物質(zhì)生活水平。

????目前，我國在市場上依舊充斥著大量的劣質(zhì)產(chǎn)品，給人們的生產(chǎn)生活帶來巨大的隱患，甚至造成嚴(yán)重的人身傷亡事故。在物質(zhì)貧乏的年代，人們從實(shí)用的角度而言對產(chǎn)品的一些缺陷還可以忍受，改革開放以來，物質(zhì)已經(jīng)變得極大豐富，市場從“賣方市場”轉(zhuǎn)為“買方市場”，人們的消費(fèi)檔次逐步提高，對產(chǎn)品的需求由實(shí)用變成注重檔次、品牌后如果說還是任由劣質(zhì)產(chǎn)品當(dāng)?shù)赖脑挘敲唇o消費(fèi)者造成的人身財(cái)產(chǎn)安全將無法估量，不利于促進(jìn)消費(fèi)，阻礙經(jīng)濟(jì)的增長。而實(shí)行產(chǎn)品召回制度，將促使企業(yè)不斷改進(jìn)產(chǎn)品質(zhì)量，使產(chǎn)品的檔次不斷提高，從而降低造成消費(fèi)者人身財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)性，有利于拉動(dòng)消費(fèi)，改善人們的物質(zhì)生活水平。

????第二，建立產(chǎn)品召回法律制度有利于促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展。

????實(shí)行產(chǎn)品召回制度，因其給企業(yè)帶來巨額的成本代價(jià)，使那些生產(chǎn)技術(shù)落后、規(guī)模小的企業(yè)必然破產(chǎn)倒閉，因而企業(yè)為了避免破產(chǎn)倒閉，必然不斷通過改進(jìn)技術(shù)來提高自己產(chǎn)品的質(zhì)量，這樣，自然又使自己的生產(chǎn)率得以提高，降低自己產(chǎn)品的成本，在市場競爭中取得優(yōu)勢，企業(yè)規(guī)模得以不斷的擴(kuò)大，而規(guī)模效益又使得企業(yè)的成本再次降低，在市場競爭中再次取得優(yōu)勢，如此循環(huán)反復(fù)使得企業(yè)不斷地發(fā)展，做大做強(qiáng)。

????第三，建立產(chǎn)品召回法律制度有利于保障產(chǎn)品召回制度的貫徹實(shí)施。

????我國目前尚未建立產(chǎn)品召回法律制度，盡管《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第18條第2款規(guī)定如經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務(wù)存在嚴(yán)重缺陷，即使正確使用商品或者接受服務(wù)，仍然可能對人身財(cái)產(chǎn)安全造成危害的，應(yīng)當(dāng)立即向有關(guān)行政部門報(bào)告和告知消費(fèi)者，并采取防止危害發(fā)生的措施。因其對“防止危害發(fā)生的措施”無具體規(guī)定，缺乏可操作性，憑此規(guī)定難以從法律上來保障產(chǎn)品召回制度的貫徹實(shí)施。2002年7月，國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局宣布，對于今年第二季度產(chǎn)品質(zhì)量國家監(jiān)督抽查中存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的家庭用品類似插頭插座產(chǎn)品，從當(dāng)月起予以強(qiáng)制收回。插頭插座，成為中國缺陷產(chǎn)品召回的第一個(gè)對象。同年11月26日，國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局再次發(fā)布公告召回美國惠氏奶粉。然而，這只是由國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局以公告形式規(guī)定的特定產(chǎn)品的召回，不是依據(jù)哪個(gè)法律規(guī)范進(jìn)行的，權(quán)威性不夠，也不具有普遍性?？梢灶A(yù)見，今后對缺陷產(chǎn)品進(jìn)行召回的事件將會(huì)越來越多，每次僅靠主管部門以發(fā)布公告的形式，并且找不出所依據(jù)的法律法規(guī)實(shí)行產(chǎn)品召回，既不利于樹立法律的權(quán)威，也不符合加入WTO后加強(qiáng)法律透明度的要求，從而需要盡快建立我國的產(chǎn)品召回法律制度。

????第四，建立產(chǎn)品召回法律制度有利于維護(hù)我國消費(fèi)者國際經(jīng)濟(jì)利益。

????我國已經(jīng)加入了WTO，各項(xiàng)制度也將逐步與國際接軌，當(dāng)然包括在國際上通行的產(chǎn)品召回法律制度。然而，更多發(fā)生在我們的日常生活、見諸報(bào)端的是國外的產(chǎn)品對我國的消費(fèi)者實(shí)行“中外有別”的政策。如在2002年5月28日，廣州本田宣布為1999年8月前出廠的3560余輛廣州雅閣轎車進(jìn)行免費(fèi)檢查修理，日本本田汽車公司則發(fā)布消息，決定在全球召回250多萬輛存在點(diǎn)火器隱患的汽車。但本田汽車中國辦事處和廣州本田表示，中國市場不在召回的范圍之內(nèi)，只是建議中國用戶送車到特約維修店檢修。另外，德國奔馳、日本日產(chǎn)、日本豐田等汽車公司在進(jìn)行全球召回的時(shí)候都表明“中國市場例外”。他們對中國內(nèi)地用戶提供的服務(wù)一般是免費(fèi)檢修、更換問題零部件一類。這樣，這些汽車生產(chǎn)商對中國消費(fèi)者和其它國家的消費(fèi)者承擔(dān)的責(zé)任完全不同?！巴鈬噺S商在缺陷車處理問題上實(shí)行”中外有別“的做法，曾經(jīng)被理解成對中國消費(fèi)者的歧視。經(jīng)過媒體的不懈追問，才發(fā)現(xiàn)中國的法律確實(shí)沒有相應(yīng)的規(guī)定，才使外國廠商”合法“地歧視了中國消費(fèi)者?！彪S著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有更多的國外產(chǎn)品將進(jìn)入我國國門，為避免上述事例的發(fā)生，為保護(hù)我國消費(fèi)者的國際經(jīng)濟(jì)利益，確有必要建立我國的產(chǎn)品召回法律制度。

????五、在借鑒外國先進(jìn)立法實(shí)例和實(shí)踐，并結(jié)合我國國情的基礎(chǔ)上，筆者就完善我國缺陷產(chǎn)品召回制度提出一些建議。

????第一、 對已有的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行完善

????為維護(hù)產(chǎn)品質(zhì)量法律體系的完整統(tǒng)一，應(yīng)當(dāng)修改《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費(fèi)者權(quán)益法》和《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定》等相應(yīng)的法律法規(guī)。

????比如《產(chǎn)品質(zhì)量法》第46條規(guī)定，本法所稱缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該法標(biāo)準(zhǔn)。

????從這里看，我國關(guān)于缺陷的判斷標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)，一個(gè)是不合理危險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，其適用順序從字面看應(yīng)當(dāng)先適用國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，在沒有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的情況下才適用不合理危險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)，但是產(chǎn)品質(zhì)量法未指出兩者存在沖突時(shí)如何適用判斷標(biāo)準(zhǔn)的問題，即某種產(chǎn)品符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，但仍存在不合理危險(xiǎn)，如何適用判斷標(biāo)準(zhǔn)的問題。國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)是產(chǎn)品進(jìn)入市場的最低要求，是生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容也往往考慮到全行業(yè)的實(shí)際情況，因而，某些強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)可能沒有包含產(chǎn)品的全部安全性能指標(biāo)，即使符合該強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，也不一定符合不合理危險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)。

????因而，本文認(rèn)為，不合理危險(xiǎn)才是缺陷的基本含義，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第46條應(yīng)指出，產(chǎn)品雖然符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，但仍存在危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的不合理危險(xiǎn)的，該產(chǎn)品存在缺陷。

????《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第18條是建立缺陷產(chǎn)品召回制度的立法依據(jù)之一，但在“法律責(zé)任”一章中，沒有規(guī)定經(jīng)營者違反第18條應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，因此經(jīng)營者完成第18條規(guī)定的義務(wù)完全憑自覺，這也是不現(xiàn)實(shí)的，應(yīng)該在該章中規(guī)定違反義務(wù)的責(zé)任。此外《消法》第45條第2款規(guī)定，對包修、包換、包退的大件商品，消費(fèi)者要求經(jīng)營者修理、更換、退貨的，‘經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)運(yùn)輸?shù)群侠碣M(fèi)用。本文建議把“大件商品”換成“商品”，因?yàn)檎倩貙οM(fèi)者是免費(fèi)的。

????這些完善要注意整個(gè)立法系統(tǒng)的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)，既要有所側(cè)重，又要與將來制定的法律相互呼應(yīng)。此外還需完善與召回相關(guān)的三包制度，擴(kuò)大三包的范圍；完善召回管理模式，降低缺陷產(chǎn)品進(jìn)入流通環(huán)節(jié)的可能性。

????第二、建立專門的缺陷產(chǎn)品召回法律和法規(guī)體系

????缺陷產(chǎn)品召回是一個(gè)非常復(fù)雜的問題，僅憑修改《產(chǎn)品質(zhì)量法》等相關(guān)法規(guī)難以使之明晰化，相反，容易造成內(nèi)容上的混淆和認(rèn)識上的混亂。因此需要單獨(dú)制定針對所有缺陷產(chǎn)品召回的專門立法，對召回制度的宗旨、召回的原則、召回的條件、召回的程序、相關(guān)主體的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任等基本問題作出全面系統(tǒng)的規(guī)定。對于特殊產(chǎn)品，是指具有一般產(chǎn)品無法比擬的迫切性、社會(huì)影響力和專業(yè)技術(shù)的產(chǎn)品，如食品、藥品、汽車、化妝品等，可由國務(wù)院或有關(guān)部委據(jù)此另行規(guī)定，從而建立健全缺陷產(chǎn)品召回法律制度。

????筆者建議根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》制定《缺陷產(chǎn)品召回法》，統(tǒng)一管理缺陷產(chǎn)品召回的法律事宜，作為缺陷產(chǎn)品召回制度的普通法，而具體涉及產(chǎn)品特性、標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)相關(guān)規(guī)定的，可以依據(jù)各特別法的規(guī)定，如《機(jī)動(dòng)車輛產(chǎn)品安全法》、《食品質(zhì)量安全法》、《藥品、化妝品質(zhì)量安全法》、《兒童產(chǎn)品質(zhì)量安全法》和《環(huán)境保護(hù)法》等等。

????《缺陷產(chǎn)品召回法》作為缺陷產(chǎn)品召回制度的普通法，應(yīng)該包括以下內(nèi)容：產(chǎn)品；產(chǎn)品缺陷 ；缺陷產(chǎn)品召回；行政主管部門；產(chǎn)品安全標(biāo)準(zhǔn)的制定和檢測 ；責(zé)任主體 ；產(chǎn)品召回時(shí)效 ；產(chǎn)品召回的方式可以根據(jù)產(chǎn)品的可修復(fù)性和可替代性，采用修理、更換零部件、更換產(chǎn)品和退貨等方式進(jìn)行；缺陷產(chǎn)品強(qiáng)制召回的懲罰措施 ；缺陷產(chǎn)品召回的程序。

????第三、細(xì)化法律責(zé)任并加大處罰力度

????召回已經(jīng)成為一種動(dòng)力，推動(dòng)著我國的市場經(jīng)濟(jì)走向健康、誠信的良性軌道。但我們也要看到，召回制度也有局限性，不可能完全杜絕市場上的隱瞞、欺詐行為，如果沒有強(qiáng)有力的制度作為保證，召回很容易流為形式。即使在國外監(jiān)督嚴(yán)密、處罰嚴(yán)厲的情況下，一些廠家的召回行動(dòng)也是被迫而非自愿采取的?？v觀已經(jīng)實(shí)行“缺陷產(chǎn)品召回制度”的國家，一般都是由企業(yè)在發(fā)現(xiàn)批量產(chǎn)品有質(zhì)量問題之后，主動(dòng)進(jìn)行召回，有責(zé)任的企業(yè)將缺陷產(chǎn)品送到附近的維修點(diǎn)或派人上門維修，直到消除產(chǎn)品缺陷為止，但是這一般是在政府的監(jiān)督之下進(jìn)行，如果不是主動(dòng)召回，而是由消費(fèi)者投訴后由政府強(qiáng)制召回，將會(huì)按照有關(guān)條款予以重罰。制造商選擇自主召回，一方面是為了維護(hù)企業(yè)的商業(yè)信用這筆巨大的無形資產(chǎn)，提高企業(yè)的競爭力，以便在殘酷的市場競爭中取得優(yōu)勢地位；另一個(gè)非常重要的原因就是嚴(yán)厲的懲罰性賠償制度，使生產(chǎn)商不敢面對缺陷產(chǎn)品造成的損害所帶來的巨大風(fēng)險(xiǎn)。

????第四、完善召回制度的行政管理職能

????歐美日各國在處理大量與缺陷產(chǎn)品有關(guān)產(chǎn)品的公共安全問題時(shí)，政府行政力量已成為不可缺少的重要組成部分，司法手段、經(jīng)濟(jì)手段和行政手段分工比較明確，體系比較完備，這三種方式相互配合、相互補(bǔ)充，共同形成了解決缺陷產(chǎn)品問題的比較成熟的機(jī)制。由政府行政主管部門進(jìn)行的缺陷產(chǎn)品管理，其主要工作內(nèi)容包括：產(chǎn)品缺陷信息的收集、對所懷疑的問題進(jìn)行調(diào)查分析、監(jiān)督和評估缺陷產(chǎn)品召回過程、根據(jù)召回效果做出結(jié)論或決定、處理缺陷產(chǎn)品管理的信息發(fā)布事宜等。

????第五、健全產(chǎn)品信息系統(tǒng)

????產(chǎn)品信息系統(tǒng)的建設(shè)在產(chǎn)品召回制度中發(fā)揮重要作用。主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：

????1. 產(chǎn)品信息收集系統(tǒng)。

????一次成功的產(chǎn)品召回在較大程度上依賴于有效的信息收集、報(bào)告系統(tǒng)。產(chǎn)品召回制度的重要價(jià)值就是能夠盡快地發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品缺陷，并針對該缺陷采取措施，真正做到防患于未然，把對消費(fèi)者可能造成的損失降到最低。當(dāng)某項(xiàng)產(chǎn)品被投放市場后，如果該產(chǎn)品引發(fā)了事故，消費(fèi)者可以通過各種通訊、聯(lián)絡(luò)方式向包括生產(chǎn)商、銷售商以及政府主管部門、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)部門進(jìn)行投訴。生產(chǎn)商應(yīng)當(dāng)建立投訴信息的專門收集、處理機(jī)構(gòu)以及廣泛、密集的信息交流網(wǎng)絡(luò)。對被投訴的產(chǎn)品交由權(quán)威的檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測，進(jìn)一步判定該產(chǎn)品缺陷是偶然性缺陷，還是系統(tǒng)性缺陷，同時(shí)報(bào)告政府主管部門備案。一旦確定該缺陷屬于系統(tǒng)性缺陷，那么產(chǎn)品召回程序?qū)⒄絾?dòng)。因此，迅速、高效的信息收集系統(tǒng)能夠使生產(chǎn)商對產(chǎn)品事故做出迅速反應(yīng)，是產(chǎn)品召回制度的重要前提。

????2. 產(chǎn)品信息發(fā)布系統(tǒng)。

????啟動(dòng)產(chǎn)品召回程序以后，生產(chǎn)商或者政府主管部門以各種方式進(jìn)行產(chǎn)品召回信息的發(fā)布。信息發(fā)布的范圍應(yīng)當(dāng)是該批次產(chǎn)品可能銷售的范圍；信息發(fā)布的對象包括進(jìn)出口商、批發(fā)商、零售商、維修商、消費(fèi)者等一切商品營銷環(huán)節(jié)中的主體；信息發(fā)布的內(nèi)容包括生產(chǎn)商名稱、產(chǎn)品名稱、產(chǎn)品批次（包括生產(chǎn)日期、產(chǎn)品型號等）、產(chǎn)品缺陷、產(chǎn)品缺陷所可能引發(fā)的損害后果、銷售范圍、召回措施（如回收、修理、更換等）、召回部門（生產(chǎn)商、銷售商或維修商等）；最后還應(yīng)當(dāng)包括對消費(fèi)者的補(bǔ)償措施等其它事項(xiàng)。

????3. 產(chǎn)品物流信息系統(tǒng)。

????召回是逆向供應(yīng)鏈的高級實(shí)現(xiàn)形式。在產(chǎn)品召回過程中，一般會(huì)同時(shí)發(fā)生逆向物流和客戶服務(wù)改善。召回要求廠家要做到兩個(gè)方面的可追溯性，一是產(chǎn)品及零配件的可追溯性，二是用戶的可追溯性。產(chǎn)品出了故障，很快就可以明確是哪一批產(chǎn)品，哪些用戶出了問題，召回范圍很明確。產(chǎn)品的可追查性決定著缺陷產(chǎn)品是否能夠被快速、全面地召回。

????作者：山東島城律師事務(wù)所 郭睿律師