海奧說法：刑辯律師要有勇氣說“不”

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??? 在中國(guó)做律師很難，做刑辯律師尤其難：難在執(zhí)業(yè)環(huán)境不好，難在職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)太大，難在收費(fèi)水平過低，……，因此，要做一名專業(yè)的刑辯律師并堅(jiān)持下來，確實(shí)需要很大的勇氣，而最大的勇氣莫過敢于說“不”----向當(dāng)事人的非法要求說“不”，向公訴人的錯(cuò)誤指控說“不”，向法官的不公正行為或裁判說“不”，向一切應(yīng)當(dāng)說“不”的人或事說“不”。

????向當(dāng)事人的非法要求說“不”

????有的當(dāng)事人，你在接受委托后會(huì)感覺他很難“伺候”，比如他讓你在偵查階段去調(diào)查取證，讓你在看守所內(nèi)外為他傳遞信物，讓你去為他的案件打點(diǎn)關(guān)系，更有甚者，他會(huì)讓你去購(gòu)買立功線索，然后提供給他，幫他爭(zhēng)取立功情節(jié)，……，形形色色的要求，歸結(jié)于一點(diǎn)，就是以陷你于危險(xiǎn)境地的代價(jià)，來滿足他逃避法律制裁的目的。如果你按他的要求去做了，那你一定會(huì)陷入無窮無盡的麻煩之中，輕者因違規(guī)違紀(jì)被行政處罰，重者則將直接被追究刑事責(zé)任。因此，我們必須有勇氣向這樣的當(dāng)事人說“不”，不能為了一點(diǎn)眼前的利益，不顧法律風(fēng)險(xiǎn)和律師的職業(yè)道德，從而丟掉自己一生的飯碗。

????我在遇到這樣的當(dāng)事人時(shí)，通常的做法是明確告訴他，他的要求違法，我不能去做，如果他還要堅(jiān)持或者直接表示對(duì)我的不滿，我將會(huì)直截了當(dāng)?shù)靥岢鼋獬p方的委托合同，無論已經(jīng)為他做了多少工作，我都會(huì)一分不差地把律師費(fèi)全部退給他，我的想法很簡(jiǎn)單也很瀟灑：大不了我不賺錢。就是因?yàn)檫@種簡(jiǎn)單的想法，我近兩年先后辭掉了多名當(dāng)事人的委托。前年有個(gè)涉嫌職務(wù)侵占的案件，嫌疑人的父親多次強(qiáng)烈要求我在偵查階段去調(diào)查取證，我說這不合適，有些證據(jù)需要偵查機(jī)關(guān)調(diào)取，我最多只能把對(duì)嫌疑人有利的證據(jù)線索提供給偵查人員。他聽后很不高興，堅(jiān)持認(rèn)為這應(yīng)當(dāng)是律師的職責(zé)，無奈，我只好與他解除合同并退還全部律師費(fèi)，告訴他另請(qǐng)高明。今年年初，同事接了個(gè)涉嫌偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件犯罪的案件，邀請(qǐng)我一起做，我們一起會(huì)見被告人時(shí)，他直接問我們到了法庭上想翻供應(yīng)該怎么說，后來又明確要求我們到外面去為他買立功線索，幫他制造立功情節(jié)，這些都被我們婉言拒絕了，他便對(duì)我們表示不滿，問我們能為他做什么云云。會(huì)見結(jié)束后，我和同事一致認(rèn)為這個(gè)被告人不太好“伺候”，于是我們決定不再“伺候”他，第二天便讓他的家屬來辦理了解除合同和退費(fèi)手續(xù)。

????我很喜歡 “清如秋菊何妨瘦，廉若梅花不畏寒”這句話，我常常在想，如果一名刑辯律師，能夠不為金錢所束縛，能夠守得住清貧、耐得住寂寞，那么，他還有什么可以畏懼的呢？因此，作為刑辯律師，我們一定要有勇氣向那些用心不良的當(dāng)事人和他們的非法要求說“不”。

????向公訴人的錯(cuò)誤指控說“不”

????雖然我國(guó)刑法確立了無罪推定的原則，但長(zhǎng)期以來，有罪推定的原則深深影響著我國(guó)的偵查和公訴人員，以致養(yǎng)成了他們有罪推定的思維定式，因此，我們常常聽到他們對(duì)犯罪嫌疑人說“沒事不會(huì)抓你”，言外之意：既然抓你，你一定有事（罪）。在這種思想指導(dǎo)之下，偵查人員和公訴人員往往只注重收集嫌疑人有罪的證據(jù)，而對(duì)于其無罪的辯解和提出的無罪證據(jù)，則常常充耳不聞和不屑一顧，因此，不可避免地制造了一些冤假錯(cuò)案。刑辯律師在發(fā)現(xiàn)這樣的問題時(shí)，要敢于向公訴人說“不”，要明確指出他們指控的錯(cuò)誤之處，還被告人以清白。實(shí)踐中，我們經(jīng)常會(huì)過于迷信公訴人的水平，而忽略了他們指控中的錯(cuò)誤，于是出現(xiàn)了庭審辯護(hù)中走過場(chǎng)的不良現(xiàn)象：公訴人發(fā)表完公訴意見，律師發(fā)表完辯護(hù)意見，哪怕存在很多明顯的分歧，雙方也都不作進(jìn)一步的辯論，而是互相充當(dāng)老好人。這是萬萬不應(yīng)該的，也是對(duì)被告人極度不負(fù)責(zé)任的。刑辯律師要有勇氣為被告人辯護(hù)，要敢于向公訴人說“不”：認(rèn)為不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)直接為被告人作無罪辯護(hù)；認(rèn)為指控罪名不正確的，應(yīng)當(dāng)明確指出并建議適用正確的罪名（當(dāng)然，出于職業(yè)道德，建議的罪名一定要比指控的罪名輕）。

????我向來倡導(dǎo)刑辯律師要有與公訴人辯論到底的勇氣，因此，在辦理刑事案件的時(shí)候，如果發(fā)現(xiàn)公訴機(jī)關(guān)的指控不成立或者指控的罪名錯(cuò)誤，我都會(huì)明確地指出并與之進(jìn)行激烈的辯論，一直到公訴人不再與我辯論為止。我相信理不辯不明，任何指控都要建立在事實(shí)和法律的基礎(chǔ)之上，任何事實(shí)都必須有充分的證據(jù)來支持。這些年來，我遇到過幾起公訴人做的很出格的案件，有的明顯是在進(jìn)行司法報(bào)復(fù)，有的則屬于故意放水，對(duì)于這樣的事情，只要是不利于我的當(dāng)事人的，我都要指出，都要辯論到底。當(dāng)然，我們?cè)谵q論的時(shí)候，一定要把范圍限定在與案件有關(guān)的事實(shí)與法律上，不能超出這個(gè)范圍，更不能進(jìn)行人身攻擊，大家都是為了工作，沒有必要也不應(yīng)該結(jié)為仇家。近幾年，有很多刑辯律師因遭到檢察機(jī)關(guān)的司法報(bào)復(fù)而身陷囹圄，有的甚至被長(zhǎng)期羈押，雖然最終得還清白，但身心所受到的嚴(yán)重摧殘卻永難磨滅。說實(shí)話，我很鄙視這樣的檢察官，很沒風(fēng)度，很不君子，很是損害其所代表的國(guó)家公訴機(jī)關(guān)的形象。

????作為刑辯律師，即使當(dāng)前的司法環(huán)境不是很好，但仍然要有辯護(hù)和辯論的勇氣，要敢于對(duì)公訴機(jī)關(guān)的錯(cuò)誤指控說“不” 。

????向法官的不公正行為或裁判說“不”

????我國(guó)當(dāng)前法官尤其是刑庭法官的水平可謂良莠不齊，有的在開庭的時(shí)候會(huì)表現(xiàn)出他明顯的傾向性，而這種傾向絕大多數(shù)都是認(rèn)為被告人有罪的，更有甚者當(dāng)庭用蔑視的態(tài)度和侮辱性的語(yǔ)言對(duì)被告人進(jìn)行人身攻擊。這樣的行為本身就是一種對(duì)被告人的不公正，有損法官在公眾心目中的公正形象。作為法官，在庭審中應(yīng)該是中立者，當(dāng)庭發(fā)表傾向性語(yǔ)言顯然不合適，即便他以后作出了公正的判決，也會(huì)讓被告人及其家屬等懷疑該判決的公正性。有的時(shí)候，還會(huì)遇到法官越俎代庖的現(xiàn)象，比如法官代檢察機(jī)關(guān)去調(diào)查取得一份證明被告人有罪的證言，拿到法庭上來讓控辯雙方質(zhì)證。這樣的行為，不能說違法，但至少是不恰當(dāng)和不公正的。刑事案件中，舉證的責(zé)任在公訴一方，如果證據(jù)不足，也應(yīng)當(dāng)由公訴機(jī)關(guān)想辦法去調(diào)查取證來補(bǔ)充。法官為查明案情，當(dāng)然可以主動(dòng)進(jìn)行一些必要的調(diào)查，但是否能把調(diào)查得來的證言等拿到法庭上來質(zhì)證？我認(rèn)為是不可以的。

????法官應(yīng)當(dāng)是中立的裁判者，在案件審理中如果表現(xiàn)出其傾向或者干脆自行調(diào)查取證并拿到法庭來質(zhì)證，就意味者其喪失了中立的地位，這對(duì)被告人是不利的，當(dāng)然也有損司法公正的形象。面對(duì)這樣的情形，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)敢于向法官說“不”，要為被告人的權(quán)利而據(jù)理力爭(zhēng)，要盡可能地為被告人爭(zhēng)取一個(gè)程序上和實(shí)體上都公正的判決結(jié)果。

????一審判決作出后，如果有明顯的錯(cuò)誤或不公正之處，作為辯護(hù)律師要有勇氣向這樣的判決說“不”，要及時(shí)建議被告人提起上訴，并在上訴程序中為被告人全力爭(zhēng)取一個(gè)公正的判決結(jié)果。刑辯律師與民事等案件中的代理律師不同，其在刑事訴訟中的地位是獨(dú)立的，不依附于被告人，更不依附于司法機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)按照自己對(duì)案件事實(shí)和法律適用的把握獨(dú)立地為被告人做辯護(hù)，唯如此方能發(fā)揮出辯護(hù)律師應(yīng)有的作用，體現(xiàn)出其在刑事訴訟中的價(jià)值?，F(xiàn)實(shí)中，因?yàn)樽龅陌缸佣嗔?，辯護(hù)律師自然會(huì)和法官比較熟，有時(shí)即使發(fā)現(xiàn)判決有問題，但礙于情面而不愿為被告人提起上訴，甚至主動(dòng)勸說被告人放棄上訴，這是一種不講職業(yè)道德的行為。既然選擇做刑辯律師，就要有向不公正審判說“不”的勇氣！

????一個(gè)刑事案件的審理，往往會(huì)受到來自各個(gè)方面的干預(yù)或影響，有的是政府領(lǐng)導(dǎo)打招呼，有的是媒體的過度報(bào)道，有的是被害人家屬的上訪，……，作為刑辯律師，我們應(yīng)該堅(jiān)信和堅(jiān)持一點(diǎn)：任何被告人都應(yīng)當(dāng)?shù)玫焦膶徟校榱诉@份公正，為了被告人的合法權(quán)益不受侵害，刑辯律師要有勇氣向一切應(yīng)當(dāng)說“不”的人或事說“不”！只有做到這一點(diǎn)，我們才有資格自稱為“刑辯律師”。

????作者：張需聰，山東萬橋律師事務(wù)所刑辯部主任，法學(xué)碩士，青島市律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)委員，中國(guó)律師雜志社、中國(guó)律師網(wǎng)特約評(píng)論員。