【南京日?qǐng)?bào)報(bào)道】（通訊員建治 記者楊青春）一兩性人，為弄清自己到底有沒(méi)有男性性功能，借酒壯膽，前去嫖娼，結(jié)果被警方當(dāng)場(chǎng)抓獲。
為響應(yīng)市公安局開(kāi)展的“百
日會(huì)戰(zhàn)”專項(xiàng)行動(dòng)，建鄴警方加大了對(duì)“黃賭毒”的打擊力度。昨天晚上8時(shí)許，建鄴公安分局治安大隊(duì)在對(duì)轄區(qū)公共娛樂(lè)場(chǎng)所進(jìn)行專項(xiàng)清查行動(dòng)中，民警在應(yīng)天西路某桑拿房當(dāng)場(chǎng)抓獲兩對(duì)正在進(jìn)行賣淫嫖娼活動(dòng)的男女。民警對(duì)他們?cè)儐?wèn)時(shí)，其中一男子倚在墻角，垂著頭，打著哆嗦，口中不停地念叨：“我沒(méi)做成，我沒(méi)做成。”在辦案民警的追問(wèn)下，他說(shuō)，他是個(gè)兩性人。經(jīng)檢查，其所言屬實(shí)。
該男子名叫林叔生（化名），安徽渦陽(yáng)人，今年22歲。其身份證性別欄里填的是“男”。他的長(zhǎng)相及聲音都具備明顯的男性特征（如圖，南京日?qǐng)?bào)記者王成兵攝）。他說(shuō)，雖然他一出生，家里就知道他“有些和別人不一樣”，但一直把他當(dāng)男孩子養(yǎng)，他也一直認(rèn)為自己是個(gè)男人。前些年，他來(lái)本市治療。經(jīng)檢查，他的性染色體為女性的“XX”。因?yàn)橹婚L(zhǎng)有男性生殖器而沒(méi)有睪丸，他不具備正常的男性性能力。但他一直不甘心，想找機(jī)會(huì)證實(shí)一下。
今年年初，林叔生來(lái)到本市奧體中心附近一工地打工，因隱藏得好，雖然和工友日夜生活在一起，但他是兩性人的秘密，無(wú)人知曉。昨天晚上放工后，他和3名工友一起在事發(fā)桑拿房旁邊的一個(gè)大牌檔吃飯。一瓶白酒，十幾瓶啤酒下肚后，看著桑拿房，林叔生再一次生出證實(shí)一下自己的念頭。他想到了去嫖娼，心想如果自己具備男性性功能，就去找個(gè)女朋友，如果不具備，就死了心。在他的提議下，他們4人進(jìn)了桑拿房。其中兩人倒在大廳休息，林叔生和另一朋友各叫來(lái)一名“小姐”為自己服務(wù)。
“小姐”來(lái)了，也交了錢，不過(guò)最終結(jié)果讓林叔生終于死了心，他確實(shí)“不行”。就在他懊惱時(shí)，民警突然出現(xiàn)，將他抓個(gè)正著。鑒于其行為特殊，民警對(duì)其作出了治安警告的從輕處罰。
“兩性人嫖娼案”引起法律界人士爭(zhēng)議
未遂，構(gòu)不構(gòu)成嫖娼？
林叔生叫“小姐”，但因?yàn)樽陨韱?wèn)題未能與“小姐”發(fā)生性關(guān)系。建鄴警方認(rèn)為其有明顯主觀故意，而且交了錢，所以已構(gòu)成嫖娼，因此依法對(duì)其進(jìn)行了處理。而記者隨后采訪法律界人士時(shí)，卻得到了兩種截然相反的看法。
一方認(rèn)為，公安部對(duì)“賣淫嫖娼行為”的解釋規(guī)定：“不特定的異性之間或者同性之間以金錢、財(cái)物為媒介發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系的行為，包括口淫、手淫、雞奸等行為，都屬于賣淫嫖娼行為，對(duì)行為人應(yīng)當(dāng)依法處理�！薄鞍l(fā)生不正當(dāng)?shù)男躁P(guān)系”應(yīng)當(dāng)是構(gòu)成賣淫嫖娼行為的行為構(gòu)成要件，而林叔生并沒(méi)有和賣淫女之間發(fā)生任何形式的“不正當(dāng)?shù)男躁P(guān)系”，所以他的行為尚未構(gòu)成嫖娼。
而另一方則認(rèn)為，賣淫嫖娼行為指的是一個(gè)過(guò)程。這一過(guò)程中，賣淫女與嫖客之間的相互勾引、講價(jià)、支付，直至最終發(fā)生各種形式的性關(guān)系，都是賣淫嫖娼行為的組成部分，只要發(fā)生其中之一個(gè)行為，都應(yīng)按賣淫嫖娼查處。只是發(fā)生性行為與否，僅是警方處罰時(shí)考慮的情節(jié)。
林叔生找了“小姐”，又交了錢，就構(gòu)成了嫖娼。不過(guò)，由于其尚未與“小姐”發(fā)生性關(guān)系，所以可以視情節(jié)對(duì)其進(jìn)行從輕處罰。公安部法制司1991年在《對(duì)“嫖客已付給暗娼財(cái)物但尚未發(fā)生性關(guān)系應(yīng)如何處理的請(qǐng)示”的答復(fù)》中，就提出了賣淫嫖娼未遂的概念，并明確答復(fù)對(duì)未遂者可以比照既遂者從輕或減輕處罰。
市律師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、南京圣典律師事務(wù)所主任薛濟(jì)民認(rèn)為，我國(guó)《刑法》對(duì)犯罪的預(yù)備、未遂和中止作了專門規(guī)定。而《行政處罰法》、《治安管理處罰條例》等行政法規(guī)中卻未見(jiàn)有類似規(guī)定。而事實(shí)上，行政違法行為確實(shí)存在違法形態(tài)問(wèn)題。具體到賣淫嫖娼，行為人的賣淫嫖娼行為就存在既遂、未遂、中止的問(wèn)題。但因?yàn)樾姓ㄒ?guī)對(duì)行政違法行為的違法形態(tài)沒(méi)有進(jìn)行細(xì)化區(qū)分，因此，對(duì)行政相對(duì)人進(jìn)行處罰時(shí)，就“無(wú)法可依”，這不能不說(shuō)是行政法規(guī)的一大缺憾。
編輯：林彥婷
